(一)合資企業(yè)的合營期限
合營企業(yè)的合營期限，按不同行業(yè)、不同情況，作不同的約定。有的行業(yè)的合營企業(yè)，應(yīng)當(dāng)約定合營期限；有的行業(yè)的合營企業(yè)，可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)在距合營期滿6個月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請。審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到申請之日起1個月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。
(二)合營企業(yè)的解散 已經(jīng)開業(yè)的合營企業(yè)，具有下列情況之一時解散： 1．合營期限屆滿； 2．企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營； 3．合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營； 4．合營企業(yè)因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營； 5．合營企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途； 6．合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。 在發(fā)生上述第2、3、4、5、6種情況時，應(yīng)由董事會提出解散申請書，報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 在上述第3種情況下，不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)一方，應(yīng)對合營企業(yè)由此造成的損失負(fù)賠償責(zé)任。
一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念與特征
中外合作經(jīng)營企業(yè)，是指中國合作者與外國合作者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng)險和虧損的企業(yè)。其特點(diǎn)是：
1．中外合作經(jīng)營企業(yè)屬于契約式的合營企業(yè)。中外合作者的投資或者提供的合作條件，不折算成股份，即各方的投資不作價、不計股，中外合作者按何種比例進(jìn)行收益或者產(chǎn)品的分配、風(fēng)險和虧損的分擔(dān)，由合作企業(yè)合同約定。換言之，合作企業(yè)合同是企業(yè)成立的基本依據(jù)，合營各方的權(quán)利義務(wù)不是取決于投資比例與股份，而是取決于合作企業(yè)合同的約定。這同中外合資經(jīng)營企業(yè)這種股權(quán)式的合營企業(yè)是有明顯區(qū)別的。所以，合作企業(yè)稱為契約式合營，而合資企業(yè)稱為股權(quán)式合營。 2．中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式具有多樣化的特點(diǎn)，即中外合作者可以共同舉辦具有法人資格的合作企業(yè)，也可以共同興辦不具有法人資格的合作企業(yè)。換言之，合作企業(yè)既可以是法人企業(yè)，也可以是非法人企業(yè)，而中外合資經(jīng)營企業(yè)都具有法人資格。 3．中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)與管理方式具有靈活多樣的特征。既可以是董事會制，也可以是聯(lián)合管理委員會制，還可以是委托第三方管理。 4．中外合作經(jīng)營企業(yè)一般采取讓外方先行回收投資的做法，外方承擔(dān)的風(fēng)險相對較小，但合作期滿，企業(yè)的資產(chǎn)均歸中方所有。
二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立
(一)國家鼓勵興辦的中外合作企業(yè)
合作企業(yè)法第4條規(guī)定：國家鼓勵興辦產(chǎn)品出口的或者技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)。產(chǎn)品出口企業(yè)，是指產(chǎn)品主要用于出口、年度外匯總收入額減除年度生產(chǎn)經(jīng)營支出額和外國投資者匯出分得利潤所需外匯額以后，外匯有結(jié)余的生產(chǎn)型企業(yè)。先進(jìn)技術(shù)企業(yè)，是指外國投資者提供先進(jìn)技術(shù)，從事新產(chǎn)品開發(fā)，實(shí)行產(chǎn)品升級換代，以增加出口創(chuàng)匯或者替代進(jìn)口的生產(chǎn)型企業(yè)。
(二)設(shè)立中外合作企業(yè)的申請和審批
申請設(shè)立中外合作企業(yè)，應(yīng)當(dāng)將中外合作者簽訂的協(xié)議、合同、章程等文件報國家對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門或者國務(wù)院授權(quán)的部門和地方人民政府批準(zhǔn)。審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自接到申請之日起45日內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。設(shè)立中外合作企業(yè)的申請經(jīng)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自接到批準(zhǔn)之日起30日內(nèi)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為企業(yè)的成立日期。合作企業(yè)自成立之日起30日內(nèi)向稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理稅務(wù)登記。
三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式與注冊資本
(一)中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式
合作企業(yè)法第2條第2款規(guī)定：合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。這就是說，可以申請設(shè)立具有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請設(shè)立不具有法人資格的合作企業(yè)。具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司。合作各方對合作企業(yè)的責(zé)任以各自認(rèn)繳的出資額或提供的合作條件為限。合作企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。合作各方應(yīng)根據(jù)其認(rèn)繳的出資額或提供的合作條件，在合作合同中約定各自承擔(dān)債務(wù)責(zé)任的比例，但不得影響合作各方連帶責(zé)任的履行。償還合作企業(yè)債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合作一方，有權(quán)向其他合作者追償。
(二)中外合作經(jīng)營企業(yè)的注冊資本 合作企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合作企業(yè)，在工商行政機(jī)關(guān)登記的合作各方認(rèn)繳的出資額之和。注冊資本可以用人民幣表示，也可以用合作各方約定的一種可自由兌換的外幣表示。注冊資本與投資總額不是同一概念。投資總額包括注冊資本和借貸資本。
合作企業(yè)注冊資本在合作期限內(nèi)不得減少。但是，因投資總額和生產(chǎn)規(guī)模等變化，確需減少的，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的投資與合作條件
(一)合作各方的出資方式
合作各方應(yīng)依法和依合作企業(yè)合同的約定向合作企業(yè)投資或提供合作條件。合作各方投資或提供合作條件的方式可以是貨幣，也可以是實(shí)物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利。合作各方以自有的財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利作為投資或合作條件，對該投資或合作條件不得設(shè)立抵押或其他形式的擔(dān)保。合作各方繳納投資或提供合作條件后，應(yīng)當(dāng)由中國注冊會計師驗證，合作企業(yè)據(jù)此發(fā)給合作各方出資證明書。
(二)合作各方的出資比例
依法取得法人資格的中外合作企業(yè)，外方合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25％。不具備法人資格的中外合作企業(yè)，對合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求，由商務(wù)部確定。
(三)合作各方的出資期限
中外合作企業(yè)的合作各方應(yīng)當(dāng)根據(jù)合作企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營需要，在合作企業(yè)合同中約定合作各方向合作企業(yè)投資或提供合作條件的期限。合作各方未按期繳納投資、提供合作條件的，工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)限期履行；期限屆滿仍未履行的，審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷批準(zhǔn)證書，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)?shù)蹁N營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。未按合作企業(yè)合同繳納投資或提供合作條件的一方，應(yīng)當(dāng)向已經(jīng)繳納投資或提供合作條件的他方承擔(dān)違約責(zé)任。
五、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)
合作企業(yè)法第12條規(guī)定，合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立董事會或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)，依照合作企業(yè)合同或者章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。此外。還規(guī)定，合作企業(yè)成立后可改為委托中外合作者以外的他人經(jīng)營管理?？梢姡献髌髽I(yè)在組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置上有較大的靈活性，同中外合資經(jīng)營企業(yè)有很大區(qū)別。合作企業(yè)的管理形式有以下三種：
(一)董事會制
具有法人資格的合作企業(yè)，一般實(shí)行董事會制。董事會是合作企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合作企業(yè)的重大問題，董事長、副董事長由合作各方協(xié)商產(chǎn)生；中外合作者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。
董事會可以決定任命或者聘請總經(jīng)理負(fù)責(zé)合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作?？偨?jīng)理對董事會負(fù)責(zé)。合作企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)可以設(shè)副總經(jīng)理1人或若干人。副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作。
(二)聯(lián)合管理制
不具有法人資格的合作企業(yè)，一般實(shí)行聯(lián)合管理制。聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)由合作各方代表組成，是合作企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合作企業(yè)的重大問題。中外合作者的一方擔(dān)任聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)主任的，由他方擔(dān)任副主任。
聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)可以設(shè)立經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，也可以不設(shè)立經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)。設(shè)經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)的，總經(jīng)理由經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)任命或者聘請，負(fù)責(zé)合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作，對聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。不設(shè)經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)的，由聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)直接管理企業(yè)。
(三)委托管理制
經(jīng)合作各方一致同意，合作企業(yè)可以委托中外合作一方進(jìn)行經(jīng)營管理，另一方不參加管理；也可以委托合作方以外的第三方經(jīng)營管理企業(yè)。合作企業(yè)成立后改為委托第三方經(jīng)營管理的，屬于合作合同的重大變更，必須經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)一致同意，并報審批機(jī)關(guān)審批，向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
(四)議事規(guī)則
合作企業(yè)的董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議每年至少召開一次，由董事長或主任召集并主持。董事長或者主任因特殊原因不能履行職務(wù)時，由副董事長、副主任或者其他董事、委員召集并主持。1／3以上董事或委員可以提議召開董事會會議或聯(lián)合管理委員會會議。
董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議應(yīng)當(dāng)有2／3以上董事或者委員出席方能舉行，不能出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或委員應(yīng)當(dāng)書面委托他人代表其出席和表決。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議作出決議，須經(jīng)全體董事或者委員的過半數(shù)通過。董事或者委員無正當(dāng)理由不參加又不委托他人代表其參加董事會會議或者管理委員會會議的，視為出席董事會會議或者管理委員會會議并在表決中棄權(quán)。
召開董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議，應(yīng)當(dāng)在會議召開的10天前通知全體董事或者委員。董事會或聯(lián)合管理委員會也可以用通訊方式作出決議。
董事會或聯(lián)合管理委員會作出決議一般由出席會議董事或委員的過半數(shù)同意，但合作企業(yè)章程的修改，合作企業(yè)注冊資本的增加和減少，合作企業(yè)的解散，合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押，合作企業(yè)的合并、分立和變更組織形式，合作各方約定由董事會會議或聯(lián)合管理委員會會議一致通過方可作出決議的其他事項，應(yīng)由出席董事會會議的董事或者管理委員會的委員一致通過，方可作出決議。
六、中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益分配和投資回收
(一)合作企業(yè)收益或者產(chǎn)品的分配
合作企業(yè)收益或者產(chǎn)品的分配方式應(yīng)當(dāng)在合作企業(yè)合同中予以約定。合作企業(yè)在分配方式上，可以實(shí)行利潤分成，也可以實(shí)行產(chǎn)品分成，后者一般是在資源開發(fā)項目中采用的。至于利潤分成、產(chǎn)品分成的比例，也是由中外合作者在合作企業(yè)合同中約定的。由于具體情況不同，合同當(dāng)事人可以約定在合作企業(yè)期滿前始終按同一個比例實(shí)行利潤或產(chǎn)品分成，也可以在合作企業(yè)期滿前的一定時期按某種比例分成，在另外的時期按別的比例分成。
(二)合作企業(yè)外國合作者投資的回收
在實(shí)踐中，通常約定合作企業(yè)在合作期滿時，其全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有。為平衡中外各方的利益，一般采用讓外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法?；厥胀顿Y的辦法一般有三種：其一，合作前期從企業(yè)稅后利潤中給外方多分配，以后逐年遞減，即優(yōu)先保證外方實(shí)現(xiàn)利潤；其二，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，實(shí)行稅前分配，即外方合營者在合作企業(yè)交納所得稅前回收投資；其三，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，通過加速固定資產(chǎn)折舊的辦法，用折舊金償還外方的投資。 如果外國合作者在合作期限內(nèi)回收投資尚未完畢，經(jīng)過審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以延長合作期限，以保證外商繼續(xù)回收應(yīng)予回收而尚未回收的投資。
合作企業(yè)合同約定外國合作者在繳納所得稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請，由財政稅務(wù)機(jī)關(guān)依照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)。
七、中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限和解散
(一)期限
中外合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商并在合作企業(yè)合同中規(guī)定。合作企業(yè)期限屆滿，合作各方同意延長合作期限的，應(yīng)當(dāng)在期限屆滿180天前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請，說明原合作企業(yè)合同執(zhí)行情況，延長合作期限的原因，報送合作各方就延長期間權(quán)利、義務(wù)等事項達(dá)成的協(xié)議。審批機(jī)關(guān)自接到申請之日起30日內(nèi)作出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的決定。 合作企業(yè)中，外方先行收回投資的，并且已經(jīng)收回完畢的，不再延長合作期限。但外國合作者增加投資，合作各方協(xié)商同意延長的，可向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請延長合作期限。合作延長期限一經(jīng)批準(zhǔn)，合作企業(yè)應(yīng)到工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù)。
(二)解散
中外合作企業(yè)解散的原因有：合作期限屆滿；合作企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損或者因不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無力繼續(xù)經(jīng)營；中外合作者一方或數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的解散原因已經(jīng)出現(xiàn)；合作企業(yè)因違反法律而被依法責(zé)令關(guān)閉。
